К сожалению, допущения, лежащие в основе Закона, – в частности, условия для обеспечения прозрачности принимаемых решений – не оставляют места гибкости его правоприменения в современном мире экспертных сетевых сообществ. Консультативная группа, организованная в соответствии с Законом, должна заранее задекларировать свои цели, разработать устав, определяющий сферу ее полномочий и круг обязанностей, а также заранее установить количество и частоту предстоящих собраний. Устав должен быть опубликован для общественного обсуждения. Эти требования, безусловно, обеспечивают прозрачность, однако они несовместимы с необходимостью оперативно формировать экспертные группы, состав и конфигурация которых могут быть изменены «на ходу».

Федеральный консультативный комитет формируется по умолчанию на два года[833]. Его полномочия могут быть продлены на второй срок, однако такое продление потребует подтверждения востребованности, уникальности и сбалансированности состава участников, а также авторизованного одобрения со стороны главы того федерального органа, которому комитет предоставляет рекомендации[834]. Более того, прежде чем предпринимать какие-либо совместные действия, комитет должен подготовить и опубликовать новый устав.

Одновременно не существует требования, предписывающего комитету предъявить достижения или неудачи первого срока его существования, обнародовать показатели или оценить эффективность своей работы. Требование касается лишь соблюдения нормы прозрачности, усложняя процедуру продления работы комитета, но не вводит оценку активности или уровня компетентности комитета по результатам его работы.

Применительно к операционной работе консультативного комитета Закон предписывает участие в ней правительственных чиновников, которые должны согласовывать или созывать совещания комитета (а также имеют право переносить или отменять их), принимать в них участие и председательствовать на них, утверждать повестку и так далее[835]. Эти правила призваны устранить опасения, что комитеты могут «стать хвостом, который виляет собакой – федеральным органом»[836]. В связи с этим трудно предположить, как суд будет трактовать асинхронное онлайн-взаимодействие.

Помимо неопределенности, связанной с правоприменением Закона о федеральных консультативных комитетах к такого вида деятельности, сохраняется неясность в том, можно ли квалифицировать эту работу как работу комитета и как чиновник правительства сможет руководить сетевой деятельностью.

Собрания федеральных консультативных комитетов должны быть открытыми для общественности и предоставлять возможность для гражданского участия. Согласно решению Конгресса, когда высокопоставленный служащий федерального ведомства использует ресурсы консультативного комитета для выполнения своих обязанностей, в большинстве случаев он должен соблюдать принципы открытости и публичности. У группы нет права воспользоваться Первой поправкой к Конституции, чтобы сохранить в тайне информационные материалы[837].